肩上擔(dān)山知任重，志存云天砥礪行
當(dāng)前，涉港遺產(chǎn)繼承案件數(shù)量呈逐年上升趨勢，由于內(nèi)地與香港在法律體系、具體規(guī)則和程序上存在顯著差異，這類事務(wù)處理起來頗為復(fù)雜。今天，筆者從一個案例出發(fā)，為大家解析其中常見的法律問題：
參考案例：(2015)粵高法民一終字第 69 號
早年，被繼承人楊某7與丈夫張某1均為內(nèi)地居民，在內(nèi)地登記結(jié)婚，1981年生育女兒張某2，1989年生育兒子張某3。1996年楊某7與張某1舉家遷至香港居住，并于1997年取得香港永久性居民身份證并在香港居住。2000年初，楊某7不幸患癌，為了結(jié)合中醫(yī)治療，經(jīng)常往返于廣東汕頭與香港之間。2004年6月14日，楊某7最后一次入境內(nèi)地，并于2005年7月1日在廣東汕頭去世。因楊某7生前未立遺囑，由此拉開了漫長的訴訟之路。
楊某7的父親楊父和母親陳母作為原告向廣東省汕頭市中級人民法院提起訴訟，要求分割楊某7的遺產(chǎn)。他們主張的遺產(chǎn)范圍非常廣泛，包括76套房產(chǎn)、公司股權(quán)、股票等，并認(rèn)為這些財(cái)產(chǎn)大部分屬于楊某7與張某1的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，其中一半應(yīng)作為楊某7的遺產(chǎn)進(jìn)行分割。
該案件經(jīng)過一審、二審發(fā)回重審、重審一審，最終上訴至廣東省高級人民法院。在二審訴訟期間，原審原告楊父、陳母相繼去世，其訴訟地位由根據(jù)楊父和陳母通過公證遺囑指定的繼承人楊某1、楊某2、楊某3、楊某4、楊某5、楊某6（長孫）承繼。
人物關(guān)系圖
本案的核心爭議焦點(diǎn)可歸納為以下幾點(diǎn)：
1、法律適用問題（核心沖突）：
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動產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法：應(yīng)適用被繼承人死亡時(shí)住所地（香港）法律，還是經(jīng)常居所地法律？
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夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法：先確定哪些財(cái)產(chǎn)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，進(jìn)而確定遺產(chǎn)范圍時(shí)，應(yīng)適用內(nèi)地《婚姻法》（現(xiàn)《民法典》，夫妻共同財(cái)產(chǎn)制）還是香港《已婚者地位條例》（夫妻分別財(cái)產(chǎn)制）？
2、被繼承人楊某7死亡時(shí)經(jīng)常居所地的認(rèn)定：這是決定動產(chǎn)繼承準(zhǔn)據(jù)法的關(guān)鍵。楊父和陳母主張楊某7去世前四年多長期居住于汕頭，汕頭應(yīng)為其經(jīng)常居所地。而張某1則主張楊某7在汕頭居住主要是為了治病，其生活中心仍在香港。
3、遺產(chǎn)范圍的認(rèn)定：
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登記在張某1名下的眾多房產(chǎn)，哪些屬于其個人財(cái)產(chǎn)，哪些屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)？
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楊父、陳母主張分割的76套房產(chǎn)中，有58套系張某1在楊某7去世后購買，該58套房產(chǎn)是否屬于楊某7遺產(chǎn)的轉(zhuǎn)化？
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案涉的公司股權(quán)、股票等是否納入遺產(chǎn)范圍進(jìn)行分割？
該案前后歷經(jīng)十余年，最終經(jīng)廣東省高級人民法院審理后作出最終判決，筆者將結(jié)合本案判決對涉港繼承中常見的法律問題作出如下解析：
（一）管轄權(quán)問題
確定管轄法院是開啟訴訟的“第一道門”，作為原告啟動案件的第一步是要明確向哪個法院提起訴訟？而作為被告應(yīng)訴的第一步也是要確認(rèn)目前受理案件的法院是否享有管轄權(quán)？如果對管轄權(quán)有異議，就可以提起管轄權(quán)異議。
回到本案，關(guān)于管轄權(quán)有兩個問題值得我們思考：
1、本案內(nèi)地法院是否享有管轄權(quán)？
楊父和陳母提起繼承糾紛后，張某1提起了管轄權(quán)異議，張某1認(rèn)為：本案被繼承人楊某7為香港特別行政區(qū)永久性居民，其死亡時(shí)的住所地是香港，本案應(yīng)當(dāng)由香港法院管轄。該管轄權(quán)異議經(jīng)過了一、二審程序，最終廣東省高級人民法院認(rèn)為本案屬于涉港繼承糾紛案件，本案涉及的大部分遺產(chǎn)在汕頭市，根據(jù)《民事訴訟法》第三十四條第（三）款規(guī)定“因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄”，故原審法院作為主要遺產(chǎn)所在地的人民法院，對本案享有管轄權(quán)。
2、本案一審為什么由廣東省汕頭市中級人民法院管轄？
本案因涉及繼承的財(cái)產(chǎn)數(shù)額較大（楊父、陳母起訴時(shí)主張分得的遺產(chǎn)數(shù)額暫計(jì)人民幣6000萬元），且具有涉外因素，根據(jù)《民事訴訟法》第十九條規(guī)定 中級人民法院管轄下列第一審民事案件：（一）重大涉外案件；（二）在本轄區(qū)有重大影響的案件；（三）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。故該案一審依法由廣東省汕頭市中級人民法院管轄。
（二）法律適用問題
1、關(guān)于繼承關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用的法律問題
在涉港繼承中，我們首先需要確認(rèn)繼承方式，是法定繼承還是遺囑繼承，不同繼承方式所選擇的法律適用會有所不同：
A. 法定繼承的法律適用問題
在沒有遺囑的情況下，則適用法定繼承，而法定繼承中又要區(qū)分動產(chǎn)繼承和不動產(chǎn)繼承，根據(jù)我國《涉外民事法律關(guān)系適用法》第三十一條規(guī)定，“動產(chǎn)繼承適用被繼承人經(jīng)常居所地法律，不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法律”。不動產(chǎn)專屬管轄原則是全球很多國家法律體系中一項(xiàng)重要的原則，這很好理解，簡單說就是房屋在哪里，就適用哪里的法律。但動產(chǎn)繼承在確定適用法時(shí)，就相對比較復(fù)雜，首先需要確認(rèn)被繼承人的經(jīng)常居所地在哪里。
B. 遺囑繼承的法律適用問題
在遺囑繼承中，首先需要確認(rèn)遺囑的訂立方式是否合法，以及遺囑是否具有法律效力，涉港繼承中，遺囑在哪里訂立？以及是否符合法律規(guī)定為有效遺囑很關(guān)鍵。
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關(guān)于遺囑方式，要符合遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者遺囑行為地法律的，遺囑均為成立。但遺囑成立并不代表遺囑一定具有法律效力。
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關(guān)于遺囑的效力，要符合遺囑人立遺囑時(shí)或者死亡時(shí)經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。
2、關(guān)于動產(chǎn)繼承準(zhǔn)據(jù)法問題
前面講到了動產(chǎn)繼承中確認(rèn)被繼承人死亡時(shí)的經(jīng)常居所地很關(guān)鍵，這關(guān)系到繼承動產(chǎn)時(shí)應(yīng)當(dāng)適用哪里的法律審理的問題。因內(nèi)地與香港的繼承法律規(guī)定存在較大差異，適用不同的法律就會產(chǎn)生不同的結(jié)果。
說到這里，我們可以了解《香港特別行政區(qū)無遺囑者遺產(chǎn)條例》第4條的規(guī)定。下面表格能幫你快速抓住香港無遺囑繼承的核心規(guī)則。
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繼承人類別 |
可獲得的遺產(chǎn)份額（剩余遺產(chǎn)分配順序） |
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僅配偶（無子女及父母） |
繼承全部剩余遺產(chǎn) |
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配偶 + 子女 |
1. 配偶先取得全部“非土地實(shí)產(chǎn)”（如家具、汽車等個人物品） 2. 配偶再從剩余遺產(chǎn)中優(yōu)先取得50萬港元的凈款額及其利息 3. 完成上述分配后，剩余遺產(chǎn)的一半歸配偶，另一半則由子女均分 |
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配偶 + 父母/兄弟姊妹（無子女） |
1. 配偶先取得全部“非土地實(shí)產(chǎn)” 2. 配偶再從剩余遺產(chǎn)中優(yōu)先取得100萬港元的凈款額及其利息 3. 完成上述分配后，剩余遺產(chǎn)的一半歸配偶，另一半則歸父母；若無父母，則由兄弟姊妹繼承 |
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僅子女、父母（無配偶） |
由子女、父母平均繼承全部剩余遺產(chǎn) |
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僅子女（無配偶） |
由子女平均繼承全部剩余遺產(chǎn) |
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僅父母（無配偶、子女） |
由父母平均繼承全部剩余遺產(chǎn) |
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僅父或母一人（無配偶、子女） |
由尚存的父或母繼承全部剩余遺產(chǎn) |
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無配偶、子女、父母 |
按以下順序繼承： 1. 全血親兄弟姊妹 2. 半血親兄弟姊妹 3. 祖父母/外祖父母 4. 伯父、叔父、舅父、姑母、姨母（全血親） 5. 伯父、叔父、舅父、姑母、姨母（半血親） 若以上均無，則遺產(chǎn)歸政府所有 |
回到本案，楊某7的經(jīng)常居所地的確定就關(guān)系到動產(chǎn)法律適用問題，雙方就楊某7經(jīng)常居所地的確定產(chǎn)生了較大爭議。
楊父和陳母（后訴訟地位由楊某1至楊某6承繼）認(rèn)為：楊某7離世前四年半時(shí)間長期居住在汕頭市，故楊某7死亡時(shí)的經(jīng)常居所地應(yīng)當(dāng)為汕頭市。
而張某1認(rèn)為：楊某 7 自 2001 年起身患重病，長期吃藥且多次住院治療，其在汕頭居留的原因是為了方便就醫(yī)治病，汕頭市并非其生前經(jīng)常居所地，中國香港才是楊某7去世前的經(jīng)常居所地。
法院經(jīng)審理認(rèn)為：楊某7 自 2004 年 6 月 14 日入境內(nèi)地至其于 2005 年 7 月 1 日去世前一年多時(shí)間內(nèi)居于汕頭市。但是，這段時(shí)間內(nèi)的楊某 7 在案病歷顯示，其在汕頭市居住的主要目的是就醫(yī)，這不僅是因?yàn)槠湓诖似陂g曾住院 43 天，導(dǎo)致其在案涉繼承事實(shí)發(fā)生前即 2005 年 7 月 1 日前，在汕頭市連續(xù)居住未滿一年，且當(dāng)時(shí)其女兒張某 2 和尚未成年的兒子張某 3 均在香港讀書生活，若非為就醫(yī)而置子女于不顧，實(shí)非常情?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》第十三條規(guī)定，“自然人在涉外民事關(guān)系產(chǎn)生或者變更、終止時(shí)已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作為其生活中心的地方，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所地，但就醫(yī)、勞務(wù)派遣、公務(wù)等情形除外。”而廣東省既不是楊某 7 身故前連續(xù)居住一年以上的地方，也不是其生前生活中心。因此，香港永久性居民楊某 7 死亡時(shí)的經(jīng)常居所地在香港，案涉動產(chǎn)繼承適用香港法律。而根據(jù)《香港特別行政區(qū)無遺囑者遺產(chǎn)條例》第4條的規(guī)定，因楊某 7 的配偶及子女均在世，故楊父、陳母無權(quán)繼承楊某 7 名下的動產(chǎn)（股權(quán)、股票及存款等）。
3、關(guān)于不動產(chǎn)繼承應(yīng)以厘清夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系為前提的問題
不動產(chǎn)繼承適用不動產(chǎn)所在地法律即中國內(nèi)地法律，但首先需要確定該不動產(chǎn)是否屬于被繼承人的遺產(chǎn)范圍，所以關(guān)系到夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的認(rèn)定。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》第十條“涉外民事爭議的解決須以另一涉外民事關(guān)系的確認(rèn)為前提時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)該先決問題自身的性質(zhì)確定其應(yīng)當(dāng)適用的法律”及第十一條“案件涉及兩個或者兩個以上的涉外民事關(guān)系時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)分別確定應(yīng)當(dāng)適用的法律。”的規(guī)定，適用有關(guān)涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法來確定夫妻共有不動產(chǎn)的范圍是不動產(chǎn)繼承必須解決的先決問題。
回到本案，法院認(rèn)為：張某1 與楊某 7結(jié)婚時(shí)均為中國內(nèi)地居民，在上世紀(jì)九十年代先后成為香港永久性居民。因此，兩人之間的夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系有一個從內(nèi)地婚姻轉(zhuǎn)變?yōu)樯娓刍橐龅倪^程，兩人之間夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律適用相應(yīng)地也要根據(jù)兩人居民身份的變化進(jìn)行區(qū)分：（1）張某 1 與楊某 7 結(jié)婚后至張某 1 成為香港永久性居民前，兩人都是內(nèi)地居民，兩人在此期間內(nèi)取得的財(cái)產(chǎn)，適用內(nèi)地法律對夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的規(guī)定，認(rèn)定為夫妻共同所有；（2）張某 1與楊某7 成為香港永久性居民時(shí)起，兩人之間的夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系開始出現(xiàn)涉港因素，在無證據(jù)證明雙方協(xié)議選擇了此后的夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系所適用的法律的情況下，有關(guān)兩人夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系適用的法律應(yīng)為兩人共同經(jīng)常居所地法律——即香港法律。
根據(jù)香港《已婚者地位條例》第四條規(guī)定 (1)除本條例另有規(guī)定外，凡─
(a)于緊接1936年3月20日以前，屬已婚女性的專有財(cái)產(chǎn)或根據(jù)衡平法代其持有作其專用的財(cái)產(chǎn)；或
(b)于該日以后結(jié)婚的女性，在結(jié)婚時(shí)已擁有或正擁有的財(cái)產(chǎn)；或
(c)于該日以后，已婚女性已取得或正取得的財(cái)產(chǎn)，或已轉(zhuǎn)予或正轉(zhuǎn)予該已婚女性的財(cái)產(chǎn)，須全歸該女性所擁有，猶如未婚時(shí)一樣，該財(cái)產(chǎn)并可據(jù)此而予以處置?！脖日?1935 c.30 s.2 U.K.〕
(2)不論在本條例生效日期之前或之后，女性在享有財(cái)產(chǎn)方面的預(yù)用權(quán)或讓與權(quán)如受到限制，而該等限制不可能加諸男性對該財(cái)產(chǎn)的享有者，則該等限制概無效力?！脖日?1949 c.78 s.1(1)&(2) U.K.〕
據(jù)此，楊某7 與張某 1 之間的夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系從 1996 年開始為分別所有，即登記在張某1名下的財(cái)產(chǎn)即為張某1個人所有，不屬于楊某7的遺產(chǎn)范圍。
由此可見，涉港繼承糾紛中，夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的認(rèn)定很關(guān)鍵，其關(guān)系到確定可繼承的遺產(chǎn)范圍。
針對上述案件，我們可以清晰地看到，被繼承人楊某7生前未做任何遺產(chǎn)規(guī)劃，這導(dǎo)致了長達(dá)十余年、耗費(fèi)巨大的家庭糾紛和法律訴訟。這個案例是涉港繼承案件中缺乏提前規(guī)劃的一個典型反面教材。
由于內(nèi)地與香港在法律體系、特別是夫妻財(cái)產(chǎn)制（內(nèi)地是共同財(cái)產(chǎn)制，香港是分別財(cái)產(chǎn)制）和繼承規(guī)則上存在顯著差異，一旦被繼承人未立遺囑，其身后事將直接陷入復(fù)雜的區(qū)際法律沖突之中。為避免重蹈覆轍，對于涉及內(nèi)地與香港兩地因素的家族，提出以下建議：
1、訂立遺囑是核心：最直接有效的方式是訂立一份合法有效的遺囑。在遺囑中清晰列明遺產(chǎn)范圍、指定繼承人（或受遺贈人）及各自的份額，從根本上排除法定繼承可能帶來的不確定性。同時(shí)，可在遺囑中明確約定遺囑效力所適用的法律（如選擇香港法或內(nèi)地法），以減少未來可能的法律爭議。
2、善用家族信托工具：資產(chǎn)規(guī)模龐大或家庭關(guān)系復(fù)雜的家庭，可以考慮設(shè)立家族信托。將資產(chǎn)置入信托，可以實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)與個人財(cái)產(chǎn)的隔離和跨越代際的精準(zhǔn)傳承。
3、明確夫妻財(cái)產(chǎn)約定：存在跨境婚姻的夫妻雙方可以事先通過書面協(xié)議明確約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)歸屬，以避免日后的定性爭議。
遺產(chǎn)規(guī)劃的本質(zhì)，不是對家人的不信任，而是對家人最深沉的關(guān)愛與責(zé)任，一份清晰的法律文件，勝過千言萬語的事后解釋，更能避免至親之人因利益紛爭而對簿公堂。對于涉港家庭而言，提前做好規(guī)劃，不僅是管理財(cái)富，更是守護(hù)親情。
律師介紹
汪江涵律師
北京市京師（深圳）律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師，具有9年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)。具備中國證券從業(yè)會員、心理咨詢師資格，現(xiàn)為深圳市律師協(xié)會遺產(chǎn)管理人入庫律師、深圳市婚姻家事法律服務(wù)團(tuán)成員。具有多年訴訟經(jīng)驗(yàn)，擅長民商事訴訟類法律事務(wù)，包括婚姻家事糾紛、繼承糾紛、合同糾紛等爭議解決。一直秉持著認(rèn)真、負(fù)責(zé)的態(tài)度去解決每一個案件，能夠熱心、耐心地傾聽當(dāng)事人的訴求，切實(shí)為當(dāng)事人解決困難。
李志忠律師
北京市京師（深圳）律師事務(wù)所聯(lián)合創(chuàng)始人，京師深圳律所家族傳承與財(cái)富管理中心執(zhí)行主任，京師深圳律所家族辦公室研究院執(zhí)行主任，志峰律師團(tuán)隊(duì)創(chuàng)始人，1997年畢業(yè)于中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)。主要業(yè)務(wù)方向?yàn)榛橐黾沂?、家族信托與財(cái)富傳承、經(jīng)濟(jì)糾紛等，具有25年律師執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)，辦案技巧嫻熟。
現(xiàn)任廣東省律師協(xié)會婚姻家事法律專業(yè)委員會委員、深圳市律師協(xié)會信托法律專業(yè)委員會委員、深圳國際仲裁院江門中心（江門仲裁委員會）仲裁員、惠州仲裁委員會仲裁員、廣東省新階層聯(lián)合會律師分會常務(wù)理事、高級私人財(cái)富管理師、高級家族財(cái)富管理師、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)深圳校友會副會長、深圳市律師協(xié)會太極拳俱樂部主席、深圳市律師協(xié)會舞蹈團(tuán)名譽(yù)團(tuán)長。
