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近期，京師深圳律所珠寶行業(yè)法律事務(wù)部代理了一起黃金回購(gòu)從業(yè)者涉刑案件，通過(guò)該起案件條分縷析相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)，以期為從事黃金回購(gòu)業(yè)務(wù)的從業(yè)者提供風(fēng)險(xiǎn)提示以及合法運(yùn)營(yíng)的指引。
典型案例警示
JINGSH SHENZHEN
某黃金回收商通過(guò)微信交易渠道，以市場(chǎng)價(jià)格分批收購(gòu)黃金飾品，累計(jì)金額達(dá)數(shù)百萬(wàn)元，支付方式混合使用USDT虛擬貨幣與銀行轉(zhuǎn)賬。盡管交易價(jià)格符合市場(chǎng)行情，但因未履行法定審查義務(wù)，存在一些不合理的刑事風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，當(dāng)事人被公安機(jī)關(guān)以涉嫌掩飾、隱瞞犯罪所得罪刑事拘留：
1. 未核驗(yàn)出售方真實(shí)身份信息（僅憑微信交易，未留存身份證復(fù)印件）；
2. 未要求提供合法來(lái)源憑證（無(wú)發(fā)票、質(zhì)?？ǖ茸C明）；
3. 單次交易金額較大且交易頻次異常；
4. 標(biāo)的物異常（多為全新飾品，與正?；刭?gòu)場(chǎng)景不符）；
5. 采用虛擬貨幣支付。
刑事風(fēng)險(xiǎn)核心
JINGSH SHENZHEN
（一）“明知”系犯罪所得、犯罪所得收益
“明知”是行為人的主觀心理狀態(tài)，屬于主觀的構(gòu)成要件要素。我國(guó)刑法中的“明知”包括“實(shí)際明知”與“推定明知”，司法機(jī)關(guān)通常結(jié)合被告人的認(rèn)知能力，接觸他人犯罪所得及其收益的情況，犯罪所得及其收益的種類(lèi)、數(shù)額，犯罪所得及其收益的轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)移方式以及被告人的供述等主、客觀因素進(jìn)行認(rèn)定。司法實(shí)踐中，一般認(rèn)定“明知”的方式有：
1．有證據(jù)證明是“明知”，例如被告人本人供述中承認(rèn)明知，還有書(shū)證或者證人證言佐證。
2．行為人辯解不明知的情況下，綜合其他在案證據(jù)，立足已證基礎(chǔ)事實(shí)，邏輯推演出證明主觀明知的證據(jù)鏈。對(duì)比日常合法行為，案件中被告人不合乎常理的經(jīng)驗(yàn)規(guī)則越多，主觀明知的程度就越強(qiáng)；再則結(jié)合被告人特定的自身狀況進(jìn)行審查，主要審查內(nèi)容包括被告人的刑事責(zé)任能力、年齡、社會(huì)閱歷、個(gè)人經(jīng)驗(yàn)及區(qū)域風(fēng)俗等。黃金回購(gòu)案中一般結(jié)合以下因素綜合判斷行為人是否“明知”：
（1）交易異常性：如頻繁大額交易、全新飾品回購(gòu)、現(xiàn)金或虛擬貨幣支付；
（2）行為不合常理：未核驗(yàn)身份、無(wú)來(lái)源憑證、支付至第三方賬戶(hù)；
（3）行業(yè)經(jīng)驗(yàn)：從業(yè)者專(zhuān)業(yè)知識(shí)與風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知能力（如長(zhǎng)期從業(yè)者更易被推定“明知”）。
（二）實(shí)施了掩飾、隱瞞犯罪所得或犯罪所得收益的行為，且涉案金額達(dá)到入罪標(biāo)準(zhǔn)
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風(fēng)險(xiǎn)等級(jí) |
法律后果 |
量刑標(biāo)準(zhǔn) |
量化情形 |
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一般情節(jié) |
3年以下有期徒刑、拘役或管制，并處/單處罰金 |
涉案金額3000-10000元（具體標(biāo)準(zhǔn)由各省市確定） |
按700元/克計(jì)算，單次回購(gòu)約5克黃金即可能構(gòu)罪 |
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情節(jié)嚴(yán)重 |
3-7年有期徒刑，并處罰金 |
1、 涉案金額10萬(wàn)元以上； 2、 交易10次以上； 交易3次以上且價(jià)值總額達(dá)5萬(wàn)元以上 |
按700元/克計(jì)算，回購(gòu)約143克黃金即可能面臨3年以上有期徒刑 |
針對(duì)黃金回購(gòu)業(yè)務(wù)特點(diǎn)
構(gòu)建"三階九步"風(fēng)控模型
JINGSH SHENZHEN
（一）交易前審查
1. 身份核驗(yàn)：通過(guò)全國(guó)公民身份信息系統(tǒng)驗(yàn)證身份證原件，留存正反面復(fù)印件并加按指模；
2. 來(lái)源審查：要求提供原始購(gòu)買(mǎi)發(fā)票/品牌質(zhì)?？?海關(guān)完稅證明（境外采購(gòu)）；
3. 資質(zhì)審查：企業(yè)客戶(hù)需提供《黃金經(jīng)營(yíng)許可證》或品牌授權(quán)書(shū)（適用于企業(yè)客戶(hù)）。
（二）交易中管控
4. 價(jià)格合規(guī)：切記遵循合理的市場(chǎng)回購(gòu)價(jià)，參照上海黃金交易所/融通金報(bào)價(jià)的實(shí)時(shí)報(bào)價(jià)，溢價(jià)率控制在±5%以?xún)?nèi)；
5. 支付管理：
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通過(guò)對(duì)公賬戶(hù)轉(zhuǎn)賬支付；
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嚴(yán)禁使用虛擬貨幣或現(xiàn)金；
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不轉(zhuǎn)賬給交易方指定的第三方賬戶(hù)；
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轉(zhuǎn)賬備注“黃金回購(gòu)款”。
6. 交易留痕：全程錄音錄像，制作交易記錄單經(jīng)雙方簽字確認(rèn)。
（三）交易后風(fēng)控
7. 臺(tái)賬管理：記錄交易時(shí)間、金額、憑證編號(hào)，實(shí)時(shí)更新；
8. 異常上報(bào)：發(fā)現(xiàn)異常交易，24小時(shí)內(nèi)向公安機(jī)關(guān)反洗錢(qián)中心報(bào)備可疑交易；
9. 檔案保存：交易資料保存期不少于5年；
10. 定期合規(guī)審計(jì)：聘請(qǐng)律師團(tuán)隊(duì)核查交易檔案，排查風(fēng)險(xiǎn)漏洞。
法律依據(jù)指引：核心法條
JINGSH SHENZHEN
1.《刑法》第三百一十二條：掩飾、隱瞞犯罪所得罪、犯罪所得收益罪；
2.最高人民法院關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)?021修正）；
2. 《反洗錢(qián)法》第三十二條：虛擬貨幣交易禁止性規(guī)定；
3. 《貴金屬及珠寶玉石飾品回收管理辦法》（商務(wù)部令2012年第1號(hào)）。
專(zhuān)業(yè)服務(wù)建議
JINGSH SHENZHEN
1. 建立企業(yè)合規(guī)體系：由專(zhuān)業(yè)律師設(shè)計(jì)《黃金回購(gòu)業(yè)務(wù)操作規(guī)范》；
2. 定期開(kāi)展法律培訓(xùn)：重點(diǎn)學(xué)習(xí)《反洗錢(qián)法》及新型金融犯罪司法解釋?zhuān)?/p>
3. 完善應(yīng)急機(jī)制：制定《涉刑案件處置預(yù)案》，明確報(bào)案、取保等流程。
黃金行業(yè)是洗錢(qián)犯罪的高發(fā)領(lǐng)域，而黃金回購(gòu)業(yè)務(wù)利潤(rùn)微薄，但刑事風(fēng)險(xiǎn)極高，從業(yè)者們務(wù)必保持高度警惕，仔細(xì)甄別每一筆交易。一旦發(fā)現(xiàn)異常，切不可心存僥幸冒險(xiǎn)行事，否則極有可能陷入法律困境，得不償失。務(wù)必做到合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)，守護(hù)好自身的經(jīng)營(yíng)成果與法律安全。
作者介紹
JINGSH SHENZHEN
邱麗平律師
北京市京師（深圳）律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、珠寶行業(yè)法律事務(wù)部主任。
專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域：
熟悉珠寶行業(yè)法律事務(wù)，擅長(zhǎng)刑事辯護(hù)、民商事案件、企業(yè)法律顧問(wèn)，擁有豐富的法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，致力于為客戶(hù)提供優(yōu)質(zhì)、高效的法律服務(wù) 。
