肩上擔山知任重，志存云天砥礪行
2023年12月29日，全國人大常委會表決通過了新修訂的《公司法》（本文中稱“新《公司法》”），該法將于2024年7月1日正式施行。新《公司法》最大的變化之一就是修訂了股東的出資期限，由原來“無限期”的出資時間改為了五年內(nèi)完成實繳出資，且該規(guī)定不僅針對新法實施以后成立的公司，也針對新法成立前的存量公司。而后國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)文表示，對于存量公司設(shè)置充裕的過渡期，分類分步、穩(wěn)妥有序的調(diào)整至五年內(nèi)，這就意味著存量公司也要將出資期限逐步調(diào)整為5年內(nèi)了，因此，對于一些注冊資本較大又未實繳的，且股東又暫時沒有能力完成實繳的存量公司，減資可能成為最優(yōu)的選擇了。
減資，即減少注冊資本，在公司發(fā)展的過程中，一般會因以下幾個原因而需要進行減資：
1、個別股東在規(guī)定期限內(nèi)未實繳出資的，公司需要將未實繳的部分減資并注銷，否則其他股東要按比例追加出資；
2、個別股東因公司經(jīng)營或其他原因，主動退股而需要減資的；
3、股東認繳的注冊資本過大，限期內(nèi)無法實繳，為了減少巨額出資義務(wù)而進行減資；
4、為了彌補公司虧損而進行的減資，減資以后經(jīng)營過程中若提取公積金還有盈余，就可以分配利潤，對比公司減資前未分配利潤為負數(shù)而言，對股東有好處；
5、公司資本過剩，又暫時沒有經(jīng)營需要，可以通過減資向股東返還出資款。
除以上五個主要的原因外，還有其他一些減資的原因，本文律師不在此處一一列舉。一般來說，減少公司的注冊資本會伴隨著公司資產(chǎn)的減少，進而會影響債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)。因此，要經(jīng)過合法合規(guī)的法定程序來減資，公司才能避免減資無效的法律后果，公司的股東、董事、監(jiān)事、高管才能避免可能被索賠的法律風(fēng)險。
一、新《公司法》關(guān)于減資的規(guī)定
JINGSH
新《公司法》關(guān)于減資的規(guī)定，主要集中在以下三條：
第二百二十四條：公司減少注冊資本，應(yīng)當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當自股東會作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。公司減少注冊資本，應(yīng)當按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。
第二百二十五條：公司依照本法第二百一十四條第二款的規(guī)定彌補虧損后，仍有虧損的，可以減少注冊資本彌補虧損。減少注冊資本彌補虧損的，公司不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)。依照前款規(guī)定減少注冊資本的，不適用前條第二款的規(guī)定，但應(yīng)當自股東會作出減少注冊資本決議之日起三十日內(nèi)在報紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。公司依照前兩款的規(guī)定減少注冊資本后，在法定公積金和任意公積金累計額達到公司注冊資本百分之五十前，不得分配利潤。
第二百二十六條：違反本法規(guī)定減少注冊資本的，股東應(yīng)當退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當恢復(fù)原狀；給公司造成損失的，股東及負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當承擔賠償責任。
以上三條法律規(guī)定，對比2018年的《公司法》以及審判實踐，有著很大的變化，本文中，律師從以下幾方面進行研究和分析，以供參考。
二、減資的分類
JINGSH
1、按照公司減資過程中公司的凈資產(chǎn)是否會減少，公司減資可分為形式減資和實質(zhì)減資，也就是簡易減資和一般減資。
（1）形式減資，其目的在于彌補公司的虧損，即所謂的“可以減少注冊資本彌補虧損”。在該減資過程中，公司不需要向股東返還出資款，就只是在資產(chǎn)負債表中所有者權(quán)益內(nèi)部科目之間發(fā)生變動的減資，將公司股東部分出資調(diào)整財務(wù)科目抵扣公司的虧損，這樣的情況下，所有者權(quán)益不會發(fā)生變動，沒有虧損的情況下，公司財務(wù)會計賬目上更好看了。既不涉及公司財產(chǎn)的流出，不會影響公司的償債能力，對債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)一般不會造成不利影響，因此在程序上不用通知債權(quán)人，因此又叫簡易減資。
相對于一般減資，雖然形式減資在程序上不用通知債權(quán)人，但是有以下諸多限制條件：首先，公司要面臨虧損，且公司已使用公積金彌補虧損但仍有虧損的（第二百一十四條第二款規(guī)定：公積金彌補公司虧損，應(yīng)當先使用任意公積金和法定公積金；仍不能彌補的，可以按照規(guī)定使用資本公積金）；其次，公司減少的注冊資本，不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)；第三，減資以后，在法定公積金和任意公積金累計額達到公司注冊資本百分之五十前，不得向股東分配利潤。
因此可以得知，用以彌補虧損減少的注冊資本只能是股東實繳的部分，也就是公司實收的資本，即“不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)”，如若減少了認繳部分的出資，就有可能會影響到債權(quán)人的權(quán)益，因此，本文律師認為，形式減資只能減實繳部分。以及，適用形式減資的目的是彌補虧損，因此減資的金額不能超過使用公積金彌補后仍舊虧損的金額，即用減資金額覆蓋虧損即可，若超出該金額，也不能適用該形式減資程序。再者，形式減資一般應(yīng)當按股東出資比例同比例減資，即“不得向股東分配”減少注冊資本份額，以避免大股東利用股東會“多數(shù)決”的規(guī)則來侵犯小股東的權(quán)益（將小股東的股份通過股東會“多數(shù)決”的規(guī)則股權(quán)減少占比或者根本“踢出”股東會）。
（2）實質(zhì)減資，即在減資的過程中，會導(dǎo)致公司凈資產(chǎn)實質(zhì)性的減少，例如，公司資本過剩，公司決定以減少注冊資本的方式向公司股東返還部分出資，這樣會直接導(dǎo)致公司的凈資產(chǎn)減少；還有例如，針對認繳但未實繳出資的公司股東的減資，雖然公司在進行減資以后，不需要向減資股東返還出資，但實際上減少的部分是股東“拖欠”公司的出資款或者應(yīng)當支付給公司的出資款，仍舊算是公司的“應(yīng)收資產(chǎn)”，雖然不會立即體現(xiàn)在公司的資產(chǎn)負債表上，但也是公司財產(chǎn)的一部分。以上兩種情況均會導(dǎo)致公司的實際資產(chǎn)變少，會影響公司對外的償債能力，進而影響債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，因此在減資時，要通知全部的債權(quán)人。
以上兩者之間，其區(qū)別就在于減少注冊資本時是否會導(dǎo)致公司資產(chǎn)減少，是否會降低公司對外的償債能力來影響債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)，進而在程序上的區(qū)別就是是否要通知全部債權(quán)人，而兩種方式的適用由公司自行決策，倘若公司用濫用形式減資的流程來達到實質(zhì)減資的目的未通知全部的債權(quán)人的，根據(jù)新《公司法》第二百二十六條的規(guī)定，該減資的程序因違法而無效，后果就是減資受益的股東應(yīng)當退還其收到的款項或者恢復(fù)其出資的義務(wù)，得不償失。
2、以減資后是否影響公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，新《公司法》規(guī)定了同比例減資和定向減資。
同比例減資：各股東按照原認繳比例或者持股比例同比例的減少注冊資本，經(jīng)過該減資程序后，各股東的出資比例或者持股比例不會發(fā)生變化，公司內(nèi)部股權(quán)結(jié)構(gòu)不會發(fā)生變化。不管是認繳出資或者實繳出資，形式減資或者實質(zhì)減資，都可以采用同比例減資的方式進行減資，這也是法律規(guī)定的一般原則性的減資方式。
定向減資：根據(jù)新《公司法》第二百二十四條規(guī)定，法律另有規(guī)定、有限責任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的，可以不按照原認繳出資比例或者持股比例來同比例的減少注冊資本，即定向減資。該規(guī)定是一般非原則性的減資方式，這種減資程序后，會改變公司原有的股權(quán)結(jié)構(gòu)，甚至造成小股東的退出或者公司實際控制人的變動，因此需要全體股東共同決定而非股東會“多數(shù)決”。從公司自主治理角度分析，在現(xiàn)有法律框架下，意義重大，在一定程序上可以解決公司在經(jīng)營過程中部分股東尤其小股東想減少股份或者退出公司但股份無人愿意接手的囧境。而法律另有規(guī)定的定向減資情況，主要包含新《公司法》第五十二條股東未按照公司章程規(guī)定日期履行繳納出資義務(wù)而失去股東資格導(dǎo)致注冊資本定向減少的，以及新《公司法》第一百六十一條規(guī)定的情形，不服股東會決議的股東請求公司收購股份而導(dǎo)致公司定向減資這兩種。
以上同比例減資和定向減資，是實質(zhì)減資（一般減資）的兩種方式。由于定向減資會引發(fā)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)變化，股東之間利益失衡，不能由股東會決議任意定向的進行減資，應(yīng)當由法律規(guī)定或者全體股東同意才能進行，因此定向減資會比同比例減資更加嚴格很多。
三、合法合規(guī)的減資流程
JINGSH
根據(jù)新《公司法》的規(guī)定，減資流程主要有以下幾個環(huán)節(jié)：
1、編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單
（1）負責機構(gòu)為公司董事會；
（2）由董事會制定減資方案，減資方案先由董事會內(nèi)部表決通過，過半數(shù)董事出席，出席董事過半數(shù)同意方能通過減資方案；
（3）制定的減資方案，應(yīng)當將減資目的和原因、減資對象、減資方式、減資計價方法、減資金額、減資支付方式、減資后股權(quán)比例、時間安排、風(fēng)險提示、通知和公告等包含在內(nèi)；
（4）由董事會編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，是減資程序的法定步驟。
資產(chǎn)負債表應(yīng)當如實反映公司現(xiàn)有的資產(chǎn)與負債，尤其是負債應(yīng)當全面，以方便后續(xù)通知債權(quán)人；財產(chǎn)清單應(yīng)當如實體現(xiàn)公司所有的資產(chǎn)，包含有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)。編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，目的是讓股東會通過資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，全面了解公司的財務(wù)狀況以便于做出決策，讓公司債權(quán)人通過資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，全面了解公司的償債能力，是否要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔保。
（5）將減資方案及資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單等交由股東會進行決議；
2、股東會決議
（1）由董事會通知股東，召集臨時股東會會議，列明會議審議事項，時間、地點等。
（2）有限責任公司必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司必須經(jīng)過出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。
（3）定向減資的，有限責任公司須經(jīng)全部股東協(xié)商一致通過后，簽訂書面的減資協(xié)議。股份有限公司按照章程規(guī)定進行。
（4）股東會決議，應(yīng)當由出席會議的股東在會議記錄上簽名或者蓋章。
（5）有限責任公司全體股東對減資方案以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會，由全體股東在決定文件上簽名或者蓋章即可。
3、通知債權(quán)人
（1）法定日期：在股東會做出減資決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人；
（2）應(yīng)當通知全部已知債權(quán)人，不僅包含到期債權(quán)人，未到期的債權(quán)人也應(yīng)當通知。
（3）對于已知債權(quán)人，應(yīng)當采取合理、有效的方式進行告知，不得采用公告方式代替通知，建議保留好通知證據(jù)。
（4）對于嚴重虧損的公司進行減資的，應(yīng)當按照新《公司法》第二百一十四條第二款的規(guī)定，用任意公積金和法定公積金進行彌補，若仍不能彌補的，可以使用資本公積金進行彌補。若仍不能彌補的，可以減少注冊資本彌補虧損，這種情況下的減資可以不用通知債權(quán)人。
（5）接到公司減資通知的債權(quán)人自接到之日起三十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。
4、公告
（1）該程序也是法定程序，公司所有的減資行為均需要公告。
（2）法定日期：在股東會做出減資決議之日起三十日內(nèi)。
（3）在報紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告，通常公告期限應(yīng)當至少四十五日。
（4）未接到減資通知的債權(quán)人自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。
5、辦理工商變更登記
（1）變更工商登記，是減資行為的終點。若未變更登記，減資的股東所減少的份額或者豁免出資的義務(wù)不能對抗債權(quán)人，還有可能還會遭受行政處罰，該工商變更登記是減資行為的最終結(jié)果。
（2）一般至少等公告四十五日以后，由公司向工商登記機關(guān)申請股東、股份變更登記以及注冊資本變更登記，同時應(yīng)當對公司章程修改的部分形成修正案在工商登記機關(guān)備案。
四、違法減資的法律后果
JINGSH
如上所述，法定的、完整的減資流程應(yīng)當逐一進行，缺少任何一個環(huán)節(jié)或者任何一個程序上出現(xiàn)錯誤都是違反法律規(guī)定的違法減資，比如通知或者公告的日期超出規(guī)定、表決的程序出現(xiàn)錯誤或者股東會表決未達到法定比例等，而這些在實踐中都是比較容易出錯的地方。由于違法減資的后果極其嚴重，很容易導(dǎo)致該減資行為無效使得減資股東退還出資款或者恢復(fù)出資義務(wù)，那對于非減資的股東以及公司的董事、監(jiān)事、高管而言，又會有哪些不利的法律后果呢？
1、違法減資的股東
如前所述，違法減資的股東應(yīng)當向公司返還收到的出資款或者恢復(fù)其向公司的出資義務(wù)。但在實踐中，違法減資一般都是損害債權(quán)人的權(quán)益，相比新《公司法》施行前，債權(quán)人都會要求違法減資的股東在其減資的范圍內(nèi)承擔賠償責任，那么在新《公司法》施行后，由于違法違法減資的后果是返還出資款和恢復(fù)出資義務(wù)，對于債權(quán)人的權(quán)益保護沒有明確規(guī)定，那么本文律師認為，債權(quán)人為了實現(xiàn)其到期的債權(quán)，也可以以債權(quán)人代位訴訟，請求減資股東直接向其清償債權(quán)。
2、其他非減資的股東
由于其他非減資的股東在減資的過程中沒有從公司獲得出資款或者被免除了出資義務(wù)，因此在一般情況下，不需要承擔違法減資的法律后果。但如果其他非減資的股東故意與違法減資的股東合謀進行違法減資的損害債權(quán)人利益的，有可能對減資金額承擔連帶賠償責任。以及在新《公司法》施行前的實踐中，公司在辦理減資手續(xù)時，有的工商登記部門會要求公司提交債務(wù)清償情況或者債務(wù)擔保說明，會要求公司全體股東承諾會承擔減資給債權(quán)人造成可能的損失，這樣的情況下，其他非減資股東也有可能會承擔相應(yīng)的責任。
3、負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員
對于負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員，比如在編制財產(chǎn)清單時，隱瞞公司重要資產(chǎn)或者虛構(gòu)公司資產(chǎn)，或者在資產(chǎn)負債表內(nèi)虛構(gòu)負債等，以協(xié)助違法減資，不履行章程規(guī)定的義務(wù)，或者未按照法定程序通知債權(quán)人、未依法公告、或者不進行工商變更登記，都有可能給公司造成損失，有可能對違法減資的行為承擔賠償責任。
五、律師建議
JINGSH
減少注冊資本是一個較為復(fù)雜的程序，其中包含公司內(nèi)部的會議決策流程須按照法定程序進行，也包含資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單的編制須由專業(yè)的人員進行，更包含對外通知及公告的也有相關(guān)法定的日期限制及程序，這些均不能出現(xiàn)瑕疵或者錯誤，否則會導(dǎo)致出現(xiàn)一系列不利的法律后果。律師建議，在減資的過程中要有專業(yè)的人員進行指導(dǎo)，按照法律規(guī)定的程序逐步進行減資，保留相關(guān)的會議記錄、通知等證據(jù)，以避免違法減資導(dǎo)致不利的法律后果。
作者介紹
周閆小宇律師
北京市京師（深圳）律師事務(wù)所房地產(chǎn)法律事務(wù)部副主任，京師深圳律所審判研究中心研究院研究員、京師深圳律所書畫院院長，深圳律師協(xié)會第十一屆房地產(chǎn)法律專業(yè)委員會委員。
業(yè)務(wù)領(lǐng)域：
主要從事房地產(chǎn)訴訟與非訴、債權(quán)債務(wù)處理、建設(shè)工程、公司治理、刑事辯護等領(lǐng)域。
